秦勇/文 4月30日，《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民法典>婚姻家庭編的解釋?zhuān)ǘㄕ髑笠庖?jiàn)稿）》（下稱(chēng)《解釋二（征求意見(jiàn)稿）》）結束向公眾征求意見(jiàn)。這一司法文件是最高法院就民法典婚姻家庭編頒布的第二個(gè)司法解釋。最高法院頒布的司法解釋是其就法律適用問(wèn)題作出的明確規定，對各級法院的審判活動(dòng)具有指引作用。即使法律沒(méi)有明確規定，各級法院也可依據司法解釋直接作出裁決。因此，司法解釋在司法實(shí)踐中極其重要。

《解釋一》發(fā)布于2020年12月29日，并與《民法典》同日（2021年1月1日）施行。《解釋一》實(shí)際上是由原已存在的三個(gè)婚姻法司法解釋整合而來(lái)，只是稍作了修改，基本涵蓋了婚姻家庭領(lǐng)域各個(gè)方面的法律問(wèn)題。

不同于《解釋一》，《解釋二（征求意見(jiàn)稿）》更多的作用是一種補充：一方面，是對有些問(wèn)題作出更明確的規定；另一方面，是對實(shí)踐中新出現的問(wèn)題作出回應。

《解釋二（征求意見(jiàn)稿）》大體可以分為兩部分，一部分涉及夫妻財產(chǎn)，一部分涉及未成年子女。

三個(gè)熱點(diǎn)問(wèn)題

第一個(gè)是“假離婚”問(wèn)題。實(shí)踐中，夫妻雙方為了規避某些政策限制，往往采取“假離婚”的方式。但是，有些人“假戲真做”，不但主張婚姻關(guān)系結束，還堅持按照離婚協(xié)議分割共有財產(chǎn)。對此，《解釋二（征求意見(jiàn)稿）》第二條進(jìn)行了規定，概括言之，即是：“假離婚”下離婚是有效的，但是關(guān)于財產(chǎn)處理的約定可以確認無(wú)效。離婚之所以是有效的，是因為夫妻關(guān)系必須具有確定性，否則極易造成混亂。

第二個(gè)熱點(diǎn)是“直播打賞”問(wèn)題。對于成年人打賞，《解釋二（征求意見(jiàn)稿）》第三和第四款分兩種情況進(jìn)行了規定。一種情況是，如果直播活動(dòng)存在淫穢、色情等違法因素，則打賞行為可被認定為無(wú)效，此時(shí)可以主張返還。另一種情況是，如果直播活動(dòng)不存在前述違法因素，即使打賞金額過(guò)大，也無(wú)法主張打賞行為無(wú)效而返還；但是，另一方可以在離婚時(shí)要求打賞一方少分或不分夫妻共同財產(chǎn)。

第三個(gè)熱點(diǎn)是贈與“小三”財產(chǎn)問(wèn)題。對此，《解釋二（征求意見(jiàn)稿）》第六條也作出了明確規定，即夫妻另一方可以要求返還。實(shí)際上，即使不是向“小三”而是向其他人贈與共有財產(chǎn)，如果贈與方?jīng)]有正當理由，另一方也可以依據其他法律規定要求對方返還（如受贈方實(shí)際上是配合贈與方轉移財產(chǎn)）或者在離婚時(shí)要求贈與方少分或不分財產(chǎn)。

“房屋”糾葛

除了前述三個(gè)熱點(diǎn)外，婚姻糾紛中永恒的熱點(diǎn)——“房屋”在《解釋二（征求意見(jiàn)稿）》又出現了。

第一種情況是夫妻之間的贈與。實(shí)踐中比較多的是“加名”：一方婚前所有的房屋在婚后變更登記至雙方名下。如果不考慮婚姻關(guān)系，登記在雙方名下的房產(chǎn)份額是很明確的：約定了份額按照約定，沒(méi)有約定份額即均分。《解釋二（征求意見(jiàn)稿）》在處理此問(wèn)題時(shí)，幾乎拋棄了前述原則。《解釋二（征求意見(jiàn)稿）》第四條明確，判決獲得房屋的一方對另一方適當補償；所謂“適當”，需要綜合考慮贈與房產(chǎn)目的、婚姻關(guān)系存續時(shí)間、離婚過(guò)錯、雙方經(jīng)濟情況等，并參考房屋市場(chǎng)價(jià)格。從學(xué)理角度，房屋贈與行為一旦完成，其歸屬就已經(jīng)明確，在離婚時(shí)的分割與其他共有財產(chǎn)并無(wú)區別。《解釋二（征求意見(jiàn)稿）》之所以對房產(chǎn)贈與作出不同規定，一方面在于房屋價(jià)值巨大，另一方面在于現實(shí)中確定存在各種通過(guò)婚姻而獲取房產(chǎn)的案件；如此規定，其目的應是盡可能解決一方通過(guò)婚姻“騙”房產(chǎn)的問(wèn)題。

第二種情況是一方父母出資為夫妻購置房屋。《民法典》生效后，《解釋一》第二十九條對此問(wèn)題明確如下：有約定，依照約定處理；沒(méi)有約定或者約定不明確的，按照民法典第一千零六十二條第一款第四項規定的原則處理。即：除非明確約定歸屬一方，受贈的財產(chǎn)屬于夫妻共同財產(chǎn)。

現在，《解釋二（征求意見(jiàn)稿）》第七條第一款對此問(wèn)題又有所改動(dòng)。按照該規定，離婚時(shí)，出資人子女可以獲得該房屋，但在綜合考慮共同生活及孕育情況、離婚過(guò)錯、房屋價(jià)值等事實(shí)，給予另一方適當補償。這一思路與夫妻之間贈與房屋相似，并非通常共有物分割的原則。對于其他夫妻共同財產(chǎn)的分割，依據民法典，是“按照照顧子女、女方和無(wú)過(guò)錯方權益的原則判決”；而前述新規則卻提及并著(zhù)重考慮了“共同生活及孕育情況”，其目的應也是為了解決通過(guò)婚姻“騙”房產(chǎn)的問(wèn)題。

非婚同居問(wèn)題

嚴格來(lái)說(shuō)，同居關(guān)系并非婚姻家庭關(guān)系；但是，《解釋二（征求意見(jiàn)稿）》仍對同居的兩個(gè)問(wèn)題進(jìn)行了規定：一是財產(chǎn)分割，一是經(jīng)濟補償。

關(guān)于財產(chǎn)分割，從內容上看，對于各自所得的歸屬，《解釋二（征求意見(jiàn)稿）》第三條只是重復原有法律規則，即各自所得歸各自所有。但是，對于共同所得，按照該條規定，除考慮貢獻大小外，須按照“照顧子女、女方和無(wú)過(guò)錯方權益的原則進(jìn)行分割”；這一規定既秉持了中國法不承認事實(shí)婚姻的原則，又考慮到實(shí)踐中不結婚但共居甚至生子的實(shí)際情況。

關(guān)于同居關(guān)系中的經(jīng)濟補償，按照該規定，“因撫育子女、照料老年人、協(xié)助另一方工作等負擔較多義務(wù)”的一方，可以請求另一方給予補償，法院會(huì )根據同居生活時(shí)間、投入精力、析產(chǎn)情況等確定補償數額。值得注意的是，《解釋二（征求意見(jiàn)稿）》第十九條也對離婚經(jīng)濟補償作出了規定。從內容上看，除個(gè)別詞語(yǔ)上有所差別外（如“同居生活時(shí)間”和“婚姻關(guān)系存續期間”），二者極為相似。

綜合前述規定看，除了一些不可突破的原則外，最高法院試圖將同居關(guān)系的處理向婚姻關(guān)系靠攏。這一規定實(shí)際上呼應了實(shí)踐中不斷增多的同居（甚至生子）而不結婚的社會(huì )現狀。

涉未成年子女的相關(guān)問(wèn)題

《解釋二（征求意見(jiàn)稿）》有多條規定涉及到未成年子女的相關(guān)事項。

一個(gè)值得關(guān)注的話(huà)題是父母一方搶奪、藏匿未成年子女的問(wèn)題。對此，《解釋二（征求意見(jiàn)稿）》第十一條和第十二條做了如下規定：如果父母一方搶奪、藏匿未成年子女，另一方可以申請人身保護令或者申請法院責令對方停止該行為，也可以要求對方承擔停止侵害等民事責任。如果搶奪、藏匿未成年子女一方主張對方存在賭博、吸毒、家庭暴力等不利于未成年子女的相關(guān)情形，其也不能采取搶奪、藏匿方式，而應通過(guò)申請撤銷(xiāo)對方的監護權、中止對方探望或者變更撫養關(guān)系等途徑解決。鑒于搶奪、藏匿未成年子女導致的沖突激烈，通過(guò)明確的規定給予雙方以指引，能夠盡可能快速合法地解決相關(guān)問(wèn)題，也可以減少對未成年子女造成的傷害。

總的說(shuō)來(lái)，《解釋二（征求意見(jiàn)稿）》大部分內容能夠通過(guò)解釋現有法律、司法解釋而得出。但是，這并不表明《解釋二（征求意見(jiàn)稿）》沒(méi)有意義。《解釋二（征求意見(jiàn)稿）》通過(guò)對社會(huì )熱點(diǎn)和實(shí)踐中新問(wèn)題的回應，能夠深化社會(huì )公眾對相關(guān)問(wèn)題的認識，也減少了適用中存在的分歧。從這個(gè)角度看，《解釋二（征求意見(jiàn)稿）》值得肯定。

（作者系北京市華一律師事務(wù)所律師）