經(jīng)濟觀察網(wǎng) 記者 姜鑫 “康美藥業(yè)虛假陳述民事訴訟案”宣判后，伴隨著獨董辭職增多的同時，董監(jiān)高責(zé)任險（以下簡稱“董責(zé)險”）開始走俏。

11月25日晚間，包括星徽股份（300464.SZ）、銘普光磁（002902.SZ）等上市公司披露了購買董監(jiān)高責(zé)任險的消息。

經(jīng)濟觀察網(wǎng)記者自一家大型保險公司處獲悉，康美案宣判后，董責(zé)險確實迎來了一波咨詢的高峰，需求來源主要來自于上市公司的高管群體，其中以獨董、董秘、證代的需求尤為突出。

據(jù)不完全統(tǒng)計，2020年和2021年1-10月分別有逾170家和180家A股上市公司公告了其全新采購董責(zé)險的計劃。

達信中國財務(wù)及專業(yè)責(zé)任風(fēng)險部負(fù)責(zé)人曲婉如在接受經(jīng)濟觀察網(wǎng)記者采訪時表示，今年在董責(zé)險投保需求增長的同時，董責(zé)險費率明顯提升。

新《證券法》落地后董責(zé)險走俏

“2021年11月24日，公司召開了第四屆董事會第十七次會議及第四屆監(jiān)事會第十五次會議審議了《關(guān)于購買董監(jiān)高責(zé)任險的議案》，為進一步完善公司風(fēng)險管理體系，促進公司董事、監(jiān)事及高級管理人員充分履職，保障廣大投資者利益，公司擬為公司及董事、監(jiān)事、高級管理人員購買責(zé)任保險。”在11月25日，星微股份公告稱董事會審議通過了公司購買董責(zé)險的決議。

根據(jù)公告披露，公司擬為公司及公司董事、監(jiān)事和高級管理人員購買保額不超過50萬人民幣的董監(jiān)高責(zé)任險，保額為任一賠償請求以及所有賠償請求累計不超過5000萬元/年，保險期限為一年。

經(jīng)濟觀察網(wǎng)記者發(fā)現(xiàn)，星微股份并不是近日唯一一家擬購買董責(zé)險的上市公司，銘普光磁、昊志機電、星源材質(zhì)等公司也在11月公告稱擬購買董監(jiān)高責(zé)任險。

據(jù)不完全統(tǒng)計，2020年和2021年1-10月分別有逾170家和180家A股上市公司公告了其全新采購董責(zé)險的計劃。

平安財險相關(guān)負(fù)責(zé)人稱，近兩年依托于新《證券法》落地及瑞幸咖啡案的出現(xiàn)，董責(zé)險在A股上市公司中的覆蓋度呈現(xiàn)明顯且快速的上漲趨勢，咨詢數(shù)量也持續(xù)維持高位。自2020年至2021年10月間，新增投保上市公司300余家，整體投保率提升超過50%。在康美藥業(yè)案一審落地后，董責(zé)險再迎小高峰，自2021年11月15日短短的5個工作日內(nèi)，我司已收到超過50家上市公司的正式采購咨詢。

在這樣的背景下，董監(jiān)高責(zé)任險的保費也呈現(xiàn)上升態(tài)勢。

曲婉如告訴經(jīng)濟觀察網(wǎng)記者，今年在董責(zé)險投保需求增長的同時，董責(zé)險費率明顯提升。據(jù)達信全球保險市場報告顯示，今年第三季度，中國財務(wù)及專業(yè)責(zé)任險的價格上漲了17%。

這一說法也得到了另一財險公司從業(yè)人士的證實，該人士稱，從保險公司的角度而言，康美案作為新證券法下首例特別代表人訴訟案件，給市場帶來極大震撼，但是隨著新《證券法》的施行，過去一年中A股董責(zé)險的費率水平較過往年度已出現(xiàn)明顯上漲，部分項目更是有翻倍漲費的跡象。事實上，單純從2020年全市場保險市場保費僅1億元保費、但有570家上市公司左右已投保這兩個數(shù)據(jù)看，已可明顯看出過往的保險費率嚴(yán)重的偏低。所以，上市公司可預(yù)期在未來董責(zé)險的保險費將會有明顯的漲幅，直到保費可達到一個更加合理的水平。

11月12日，“康美藥業(yè)虛假陳述民事訴訟案”一審判決出爐，共計52037名投資者最終獲賠24.59億元、賠款涉及19名上市公司高管、董事、監(jiān)事、會計師事務(wù)所及其相關(guān)人員需承擔(dān)5%-100%不等的連帶賠償責(zé)任。這是新《證券法》正式施行后對特別代表人訴訟制度（即“中國特色集體訴訟制度”）的首次實踐、也是A股歷史上參與人數(shù)最多、索賠及獲賠金額最高的案件。此案的落地，也標(biāo)志著2020年3月1日正式施行的新《證券法》真正地從紙面上走到實踐，完善了行政執(zhí)法、刑事追責(zé)及民事追償相互銜接、互相支持的多維度體系。

康美案中，十三名簽字的董監(jiān)高分別在5-20%的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。這其中就包括公司5位原獨立董事——江鎮(zhèn)平、李定安、張弘3人在因康美藥業(yè)2016、2017年年報和2018年半年報簽字，被判承擔(dān)10%的連帶賠償責(zé)任。郭崇慧、張平則因只在康美藥業(yè)2018年半年報中簽字，被判承擔(dān)5%的連帶賠償責(zé)任。在此基礎(chǔ)上計算，獨董連帶賠償責(zé)任少則1.23億元，多則2.46億元。

獨董的連帶賠償責(zé)任使得不少獨董直呼權(quán)責(zé)不對等，也正因為此，不少上市公司公告稱收到獨立董事的辭呈。數(shù)據(jù)顯示，康美案一審判決后，收到獨董辭呈的公司已經(jīng)有了30多家。一家上市公司董秘對經(jīng)濟觀察網(wǎng)記者表示，雖然康美藥業(yè)分別在2019年及2020年已分別計提5億元（合計10億元）作為民事訴訟賠償，但基于上述情況，康美藥業(yè)自身的償付能力已出現(xiàn)問題，若相關(guān)被告無法成功上訴，公司后續(xù)重整進展不順，有可能存在被強制執(zhí)行情況。

一位計劃辭職的獨董從業(yè)者更是表示，“的確存在風(fēng)險，可能昨日還是談笑風(fēng)生的獨董教授，明日就成了出行不得自由的‘老賴’”。

賠償責(zé)任不在董責(zé)險范圍內(nèi)

董責(zé)險是指承保董事、監(jiān)事及高級管理人員（以下簡稱“董監(jiān)高”）因疏忽或者過失導(dǎo)致被追究個人行為責(zé)任時，保險公司對其進行經(jīng)濟補償?shù)囊环N職業(yè)責(zé)任保險。公司的經(jīng)營總會面臨各種風(fēng)險，而作為公司經(jīng)營管理的實際執(zhí)行者，董監(jiān)高不可避免地會因決策失誤或者誤判市場形勢而導(dǎo)致公司及股東們遭受損失，從而承擔(dān)賠償責(zé)任。

盡管康美案引發(fā)了不少上市公司董監(jiān)高的投保計劃，但并不意味著董監(jiān)高責(zé)任險會保障康美案中的天價賠償款。

而這，正是擬購買保險的董監(jiān)高的疑惑。上述大型財險相關(guān)負(fù)責(zé)人表示，在近期關(guān)于董責(zé)險的咨詢中，投保人比較關(guān)注“董責(zé)險具體保障的內(nèi)容”“像康美藥業(yè)這種財務(wù)造假的主觀故意行為，是否可以通過保險承保”“如果投保了董責(zé)險，哪些人群可以得到保險的保障”“董責(zé)險是否需要記名投保”“如果發(fā)生保險事故，是否有賠付優(yōu)先級，每個高管賠付比例如何確定”等。

曲婉如表示，董責(zé)險雖然屬于責(zé)任險，但保單都有量身定制的特征，而部分上市公司對保單的保障范圍、除外責(zé)任等了解仍然不夠清楚，給后期糾紛埋下隱患，需進一步明確董責(zé)險保單責(zé)任，在出險理賠過程中也能更好促進雙方溝通協(xié)商。

例如，康美案中的“首惡”實際控制人就不在保障之內(nèi)，一位財險從業(yè)人士對經(jīng)濟觀察網(wǎng)記者表示，董責(zé)險一般承保的是上市公司及其董監(jiān)高，實際控制人作為上市公司的股東，并不在標(biāo)準(zhǔn)的保障范圍內(nèi)。

上述人士稱，針對董監(jiān)高的具體保障適用，市場標(biāo)準(zhǔn)的董責(zé)險保險條款當(dāng)中均會有一個核心條款，叫做“可分性條款”，主要用于判斷故意違法行為的適用性。標(biāo)準(zhǔn)的董責(zé)險條款應(yīng)對知情及參與故意造假等人員進行除外。

保險法第四條同時規(guī)定從事保險活動必須遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得損害社會公共利益。同時，根據(jù)銀保監(jiān)會在2020年12月發(fā)布的《責(zé)任保險業(yè)務(wù)監(jiān)管辦法》也注明了保險公司不得通過責(zé)任險承保被保險人故意制造事故導(dǎo)致的賠償責(zé)任。

而針對不知情或未參與造假的，董責(zé)險應(yīng)把其作為單獨個體、與參與造假者區(qū)分對待，持續(xù)為不知情或未參與造假的被保險人依法應(yīng)承擔(dān)的損失提供保險保障。

董責(zé)險保險條款當(dāng)中的可分性條款應(yīng)同樣的以監(jiān)管處罰決定書、法院民事或刑事判決書、或被保險人自認(rèn)等作為判定標(biāo)準(zhǔn)。

保額、投保率均處低位

根據(jù)公開披露的公告信息，已采購董責(zé)險的上市公司中有超過50%的最高保額在5000萬人民幣或以下。平安財險相關(guān)負(fù)責(zé)人稱，在新《證券法》施行后，2020年全新采購董責(zé)險的上市公司中有70%已經(jīng)將其保障額度提升至5000萬至1億人民幣。

對照康美案的賠償額度來看，目前的保障額度存在嚴(yán)重不足。上述財險從業(yè)人士表示，未來A股上市公司投保的保障額度將持續(xù)上漲。

數(shù)據(jù)顯示，在全國4300家左右A股上市公司當(dāng)中已有超過650家投保董責(zé)險，投保率僅15.1%。

上述財險從業(yè)人士表示，不少上市公司董監(jiān)高認(rèn)為公司正派經(jīng)營，不可能會有問題。但其實不然，根據(jù)《上市公司2019年執(zhí)行企業(yè)內(nèi)部控制規(guī)范體系情況藍皮書》(以下簡稱《藍皮書》)，披露存在內(nèi)部控制重大缺陷的上市公司比例呈整體上升趨勢，2019年達到最高值3.82%，披露存在內(nèi)部控制重要缺陷的上市公司比例則在2%上下波動。

“還有公司董監(jiān)高存在這種心理：造假情況保險均會拒賠，不犯錯就無需擔(dān)責(zé)，”上述財險從業(yè)人士表示，有大部分上市公司和企業(yè)家普遍認(rèn)為只有財務(wù)造假才會被監(jiān)管查處、承擔(dān)賠償責(zé)任，而財務(wù)造假本身又是商業(yè)保險無法承保的風(fēng)險，所以即便采購董責(zé)險、也無法獲得實際賠償。其實不然， A股信披問題當(dāng)中有很多不涉及實際的財務(wù)造假，同時，保險市場標(biāo)準(zhǔn)的董責(zé)險條款均有如實告知及不法行為“可分性”的設(shè)計。針對造假的相關(guān)主體絕不賠償，但針對不知情且未參與者可持續(xù)按照保險合同獲得相關(guān)保障。

在過往民事訴訟案中，因索賠金額相對較低，獨立董事往往忽略民事賠償金，反而主要擔(dān)心的是行政罰款是否會被保司承保，康美案后，這一看法即將改變。在康美藥業(yè)案中，雖然獨立董事均以“無法發(fā)現(xiàn)虛假陳述、已勤勉盡責(zé)、不知情、無動機、監(jiān)管處罰與投資者損失無因果關(guān)系”等作為抗辯理由，但是法院最終以“雖未參與造假，但未勤勉盡責(zé)、存在較大過失、且已簽字，應(yīng)承擔(dān)責(zé)任”來判決。

上述大型財險負(fù)責(zé)人稱，隨著康美藥業(yè)案落地，預(yù)期證監(jiān)會將在全面總結(jié)首單案件經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，推動完善代表人訴訟制度機制，依法推進特別代表人訴訟常態(tài)化開展。面臨可能數(shù)十億的潛在賠款，獨董不可再按以往思考方式判斷未來風(fēng)險，必須考慮是否在同意上市公司獨董的委任前要求上市公司為其投保保險。

值得注意的是，就在11月25日，證監(jiān)會對獨立董事相關(guān)監(jiān)管辦法進行修訂，并發(fā)布了上市公司獨立董事規(guī)則向社會征求意見，意見稿中明確表示，上市公司可以建立必要的獨立董事責(zé)任保險制度，以降低獨立董事正常履行職責(zé)可能引致的風(fēng)險。

但目前國內(nèi)市場似乎沒有僅承保單一個董事的保險商品。曲婉如表示，獨董在董責(zé)的保單里都是被保險的個人，跟一般董事沒有區(qū)別。一般企業(yè)只要購買足夠的保額，獨立董事可以跟董事高管一樣享有相同的保障，并不需要單獨設(shè)計一張保單，除非公司沒有為董事高管購買保險。

董責(zé)險二十年

2002年1月7日，證監(jiān)會和經(jīng)濟與貿(mào)易委員會聯(lián)合發(fā)布《上市公司治理 準(zhǔn)則》，其第39條規(guī)定，“經(jīng)股東大會批準(zhǔn)，上市公司 可以為董事購買責(zé)任保險。但董事因違反法律法規(guī) 和公司章程規(guī)定而導(dǎo)致的責(zé)任除外”，由此董責(zé)險在我國正式獲得合法性地位。

同年1月15日，最高人民法院發(fā)出《關(guān)于受理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事侵權(quán)糾紛案件有關(guān)問題的通知》之后，上市公司董監(jiān)高的民事賠償責(zé)任被明確下來，董責(zé)險在國內(nèi)有了真正意義上的現(xiàn)實需求。1月23日，平安保險與美 國丘博保險集團推出了我國第一份董責(zé)險，萬科董事長王石及其他董監(jiān)高人員成為其被保險人，自此拉開了我國董責(zé)險的序幕，迄今已經(jīng)有了近20年的時間。

而引起上市公司高管對董監(jiān)高責(zé)任關(guān)注的，除了新《證券法》落地以及其后的康美案審判，還有瑞幸咖啡造假事件。

2020年4月，瑞幸咖啡“自曝”公司存在偽造財務(wù)數(shù)據(jù)，涉及2019年第二季度至第四季度22億元銷售金額。彼時，美國的GPM、Gross、Faruqi等多家律所宣布，已就證券欺詐行為對瑞幸咖啡公司和特定管理人員提起集體訴訟。

今年9月21日晚，瑞幸咖啡發(fā)布公告稱，公司與美國集體訴訟原告代表簽署總金額為1.875億美元（折合人民幣約12.14億元）的和解意向書。就在這之前的2020年9月22日，國家市場監(jiān)管總局對瑞幸咖啡做出6100萬元的行政處罰決定；2020年12月，瑞幸咖啡曾以1.8億美元就其會計欺詐指控與美國證券交易委員會達成和解時。因為22億元造假，瑞幸咖啡付出了總計25億元的“代價”。

值得注意的是，彼時，瑞幸咖啡被報道了購買了董責(zé)險，據(jù)了解，瑞幸咖啡董責(zé)險保單組成的“共保體”一共有4層，總保額達到2500萬美元（折合人民幣接近兩億），承保方包平安財險外，中國太保財險、中國人保財險、中華聯(lián)合財險、國任財險、大地保險、錦泰財險、前海財險等公司。但最終如何賠付，相關(guān)保險公司并未透露。