48歲的北京導游“龔哥”在帶領(lǐng)一個(gè)研學(xué)團從頤和園結束行程后暈倒在大巴車(chē)內，送醫后搶救無(wú)效去世，醫院證明顯示，“龔哥”是因為熱射病（重癥中暑）去世的——2023年7月發(fā)生的此事曾引起社會(huì )廣泛關(guān)注。

6月18日，《工人日報》記者獨家獲知此事進(jìn)展。“龔哥”家屬代理人，北京市兩高律師事務(wù)所律師魯曉燕、周絨絨透露，在北京市石景山區人民法院調解下，“龔哥”家屬已于今年5月與“龔哥”生前所在的旅行社就賠償問(wèn)題達成協(xié)議，該院也出具了民事調解書(shū)。但在民事調解書(shū)生效后，旅行社至今未支付賠償金，目前“龔哥”家屬已向法院申請強制執行。

對此，律師表示，“龔哥”家屬的維權經(jīng)歷反映出導游行業(yè)用工勞動(dòng)保障方面的不足，也折射出勞動(dòng)者患熱射病后維權的困境。

兼職導游認定勞動(dòng)關(guān)系難

據了解，“龔哥”是掛靠在北京某旅行社（以下簡(jiǎn)稱(chēng)旅行社）的兼職導游，每年要交管理費。

業(yè)內人士表示，導游一般掛靠在旅行社或者旅游行業(yè)機構，分為專(zhuān)職導游和兼職導游，前者固定服務(wù)于一家旅行社，后者則可以給多家旅行社帶團，但一般不會(huì )簽訂勞動(dòng)合同。

根據2012年起施行的《防暑降溫措施管理辦法》第十九條規定，勞動(dòng)者因高溫作業(yè)或者高溫天氣作業(yè)引起中暑，經(jīng)診斷為職業(yè)病的，享受工傷保險待遇。而在《職業(yè)病分類(lèi)和目錄》所列物理職業(yè)病中，第一項就是中暑。同時(shí)，根據《工傷保險條例》第十四條第四款規定，患職業(yè)病的，應當認定為工傷。

這也意味著(zhù)，勞動(dòng)者出現職業(yè)性中暑，可以享受工傷保險待遇。不過(guò)，記者在采訪(fǎng)中了解到，一線(xiàn)勞動(dòng)者出現職業(yè)性中暑甚至患上熱射病的情況并不少見(jiàn)，但真正去申請職業(yè)病診斷、認定工傷的卻非常少。

魯曉燕表示，導游和旅行社的法律關(guān)系有勞動(dòng)關(guān)系、勞務(wù)關(guān)系和承攬關(guān)系三種形式。勞動(dòng)者受傷后，形成勞動(dòng)關(guān)系的可以走工傷保險賠償，形成勞務(wù)關(guān)系的則依據提供勞務(wù)者受害責任糾紛維權，而承攬關(guān)系更多的是風(fēng)險自擔。

在魯曉燕看來(lái)，“龔哥”家屬想要為其申請職業(yè)病診斷，首先要確認“龔哥”與旅行社存在勞動(dòng)關(guān)系，但由于“龔哥”屬于兼職導游，想要確認勞動(dòng)關(guān)系的難度較大。而“龔哥”和旅行社符合勞務(wù)關(guān)系，即“龔哥”在旅行社指定的時(shí)間地點(diǎn)帶研學(xué)團，旅行社按次支付勞務(wù)費。

旅行社方面最初表示，其與“龔哥”之間是承攬關(guān)系，不過(guò)后來(lái)又認可其與“龔哥”之間是勞務(wù)關(guān)系。

律師稱(chēng)旅行社存在過(guò)錯

周絨絨表示，在司法實(shí)踐中，勞務(wù)關(guān)系一般適用過(guò)錯責任，按照過(guò)錯程度來(lái)承擔相應的責任。在“龔哥”因熱射病死亡一事中，旅行社存在三大過(guò)錯：

首先，從工作強度方面來(lái)看，根據相關(guān)法律規定，高溫黃色、橙色預警天氣，用人單位應縮短勞動(dòng)者工作時(shí)間，不得安排室外露天作業(yè)勞動(dòng)者加班。但“龔哥”在39攝氏度的高溫下高強度勞動(dòng)，后提出異議后，旅行社并無(wú)任何答復。

其次，在及時(shí)救助方面，旅行社未及時(shí)救助，自“龔哥”發(fā)病至實(shí)際到達醫院，時(shí)間間隔近一個(gè)半小時(shí)，以致延誤了最佳救治時(shí)機。

最后，在勞務(wù)保障方面，被告沒(méi)有提供符合要求的勞動(dòng)安全衛生條件，也沒(méi)有采取相應的應急預案，未盡到管理和安全保障義務(wù)。

但旅行社方面否認自身存在過(guò)錯，并認為導游可以自行休息。

今年5月，在北京市石景山區人民法院調解下，“龔哥”家屬與旅行社自愿達成協(xié)議。記者從北京市石景山區人民法院出具的民事調解書(shū)上看到，旅行社應當在今年6月1日前給付“龔哥”家屬死亡賠償金、被扶養人生活費、喪葬補助金、精神損害撫慰金等。

但截至記者發(fā)稿前，“龔哥”家屬仍未收到旅行社的賠償金。

兩方面發(fā)力破解維權難

北京福茂律師事務(wù)所律師張志友表示，“龔哥”家屬的維權經(jīng)歷反映出導游從業(yè)者權益維護機制亟待完善，也折射出勞動(dòng)者患熱射病后維權難的困境。

記者注意到，一些地方已經(jīng)開(kāi)始采取措施維護導游的合法權益。例如，2015年8月，云南省旅游發(fā)展委員會(huì )、省人力資源和社會(huì )保障廳、省總工會(huì )聯(lián)合下發(fā)的《云南省導游歸屬管理及導游公司體制改革方案》提出，凡參加導游資格考試成績(jì)合格，與旅行社訂立勞動(dòng)合同或在導游行業(yè)組織注冊的人員，可以申請取得導游證。取得導游證后，勞動(dòng)關(guān)系在旅行社的導游人員，需從事導游業(yè)務(wù)活動(dòng)，應接受勞動(dòng)關(guān)系所屬的旅行社的管理和委派；在導游行業(yè)組織注冊的導游，需從事導游業(yè)務(wù)活動(dòng)，應與導游公司訂立勞動(dòng)合同，并接受導游公司派遣。旅行社如需聘請具有特定語(yǔ)種語(yǔ)言能力的人員臨時(shí)從事導游服務(wù)工作，須與該人員訂立勞動(dòng)合同，并由旅行社申請領(lǐng)取臨時(shí)導游證。

“導游行業(yè)用工比較復雜，兼職導游的權益更是難以保障。如果導游都能與旅行社或者導游公司簽訂勞動(dòng)合同，那么他們在工作中受傷或者發(fā)生熱射病等情況，就能夠更順利地認定工傷，拿到賠償。”張志友表示。

當然，張志友也指出，確認勞動(dòng)關(guān)系只是熱射病工傷認定需要邁過(guò)的第一道坎，另一道坎則是職業(yè)病診斷。而職業(yè)病診斷往往需要用人單位配合提供相應的證據材料，如果用人單位不配合，勞動(dòng)者很難取得這些證據，也就難以進(jìn)行職業(yè)病診斷。

對此，張志友建議，職業(yè)病診斷、鑒定機構要充分利用大數據收集相關(guān)材料，與勞動(dòng)監察機構聯(lián)動(dòng)，督促用人單位提供必要材料，減輕勞動(dòng)者的負擔；同時(shí)，還要總結和優(yōu)化職業(yè)性中暑鑒定程序，按照“事實(shí)重于程序”的原則進(jìn)行職業(yè)病診斷、鑒定，而不是機械性地處處以“規定”為借口、以“程序必備”為條件，從而有效降低勞動(dòng)者維權的難度。

來(lái)源：工人日報 作者：楊召奎